ФНС доначислила налоги по КИК за три года: как оспорить и защитить бизнес

Даже по одной иностранной структуре налоговые претензии по контролируемым иностранным компаниям (КИК) могут исчисляться миллионами рублей. Однако значительную часть требований ФНС России возможно оспорить или существенно сократить, отмечает Анастасия Васильева, руководитель налоговой практики NSV Consulting, в статье для РБК Pro.

Базовые штрафы, предусмотренные Налоговым кодексом РФ за нарушения в сфере КИК, уже создают ощутимую нагрузку на бизнес:

• 50 тыс. рублей — за неподачу уведомления об участии в иностранной организации;
• 500 тыс. рублей — за непредставление уведомления о КИК;
• 500 тыс. рублей — за непредставление финансовой отчетности КИК.

Однако наиболее серьезные риски связаны с доначислением налога на прибыль КИК. Если прибыль иностранной компании превышает порог в 10 млн рублей, налоговая инспекция доначисляет налог, пени и штраф в размере 20% от суммы недоимки. Для многих владельцев международных структур итоговые претензии значительно превышают размер административных штрафов.

Отдельного внимания заслуживает штраф в 1 млн рублей за непредставление документов по требованию налогового органа — на практике именно эта санкция чаще всего становится неожиданностью для налогоплательщиков.

Споры по КИК: время на подготовку есть

Как правило, налоговый спор возникает не одномоментно. ФНС направляет требование за конкретный период, и если налогоплательщик подтверждает наличие КИК, проверка нередко затрагивает и остальные периоды. Это дает время для сбора необходимых документов и выработки стратегии защиты. Именно реакция на первое требование налогового органа во многом определяет дальнейший масштаб спора.

Каждый год проверяется отдельно

Одна из самых распространенных ошибок — попытка защищаться от претензий единым пакетом документов по всем периодам. На практике каждый год требует самостоятельного анализа по следующим параметрам:

• налоговое резидентство контролирующего лица;
• структура владения КИК;
• размер доли участия;
• финансовый результат КИК;
• наличие оснований для освобождения от налогообложения;
• соблюдение сроков давности.

Такой подход позволяет существенно снизить размер претензий если не по всем, то по крайней мере по отдельным налоговым периодам.

Ключевые направления защиты

1. Был ли контроль над КИК?

Для применения правил КИК налоговому органу недостаточно установить наличие иностранной компании. Ключевой вопрос — являлся ли налогоплательщик контролирующим лицом.

В первую очередь проверяется налоговое резидентство. Если физическое лицо находилось за пределами России более 183 дней в году, правила КИК за соответствующий период к нему не применяются.

Важен и размер участия. Контролирующим лицом признается:

• владелец более 25% иностранной компании;
• владелец более 10% при совокупной доле владения российских резидентов более 50%.

Также необходимо проверить, не прекратилось ли участие в КИК до окончания соответствующего налогового периода. Если участие было прекращено до 31 декабря, а дивиденды в этот год не распределялись, обязанности по КИК за такой год могут отсутствовать.

Отдельный критерий — фактический контроль, когда лицо формально не владеет необходимой долей, но фактически влияет на распределение прибыли. Однако такие претензии несут меньший риск для налогоплательщика: критерий фактического контроля считается одним из самых сложных для доказывания со стороны ФНС.

2. Есть ли основания для освобождения от налога на прибыль КИК?

НК РФ предусматривает освобождение от налогообложения для:

• активных иностранных компаний;
• структур из стран ЕАЭС;
• отдельных холдинговых и субхолдинговых компаний и др.

Освобождение не снимает штрафы за нарушение сроков подачи уведомлений о КИК, однако позволяет исключить основные финансовые претензии — налог, пени и штраф за недоимку.

3. Корректно ли рассчитана прибыль КИК?

Наиболее сложная часть администрирования КИК — расчет прибыли. Особенно это актуально для портфельных структур, где финансовый результат может существенно искажаться из-за переоценки активов. В ряде случаев положения НК РФ позволяют снизить прибыль КИК ниже порога 10 млн рублей, что исключает саму обязанность по уплате налога.

Кроме того, важно проверить возможность учета убытков прошлых лет, зачета иностранного налога и корректность расчета налоговой базы.

Отдельный вопрос — финансовая отчетность и ее аудит. Если проведение аудита в юрисдикции регистрации КИК невозможно, это не всегда означает отсутствие права на защиту: в ряде случаев допустима альтернативная подготовка документов с аудиторами иной юрисдикции или использование российских правил учета.

4. Не было ли процессуальных нарушений со стороны налоговой?

Даже при наличии формальных нарушений со стороны налогоплательщика процессуальные ошибки налогового органа способны существенно повлиять на итог проверки. Необходимо проверить:

• не истек ли срок давности по предъявляемым правонарушениям;
• укладывается ли спорный период в пределы налоговой проверки;
• соблюдены ли процедуры привлечения к ответственности;
• корректно ли оформлены требования и акты.

5. Есть ли смягчающие обстоятельства?

Даже если нарушение очевидно и спорить с самим фактом неподачи уведомлений или неуплаты налога практически невозможно, это не означает, что штраф будет взыскан в полном объеме. Доказанные смягчающие обстоятельства нередко позволяют сократить размер санкций как минимум вдвое, а иногда — в несколько раз. Поэтому даже при сильной позиции ФНС ключевая задача — не только спор о правомерности претензий, но и грамотная работа над снижением итоговой финансовой нагрузки.

Вывод

Главная ошибка в спорах по КИК — воспринимать претензии ФНС как уже сформированное и окончательное решение. На практике значительная часть таких дел строится на сложных вопросах налогового резидентства, структуры владения, расчета прибыли и процессуальных сроков.

Своевременная правовая и финансовая стратегия позволяет либо полностью исключить претензии за отдельные периоды, либо существенно сократить доначисления и штрафы. Для собственников международного бизнеса КИК сегодня — это уже не просто формальность комплаенса, а один из ключевых элементов налоговой безопасности.

Полный материал доступен на сайте РБК Pro.